El proyecto persigue llevar a cabo un análisis dogmático y crítico de la figura sancionatoria contemplada en el artículo 100 bis del Código Tributario, que castiga al asesor fiscal que interviene en prácticas elusivas, a partir de un estudio comparativo entre dicha figura y otros modelos sancionatorios que contempla el ordenamiento jurídico chileno, y de una confrontación con la experiencia internacional impulsada por el Plan BEPS de la OCDE. Dicho análisis se efectuará con miras a sentar las bases que permitan construir una teoría de la sanción en los supuestos de elusión fiscal en Chile. Pese a que las medidas generales antielusivas introducidas por la Ley N° 20.780 no ha sido aplicadas aún, su existencia ha generado un impacto directo en recaudación, desincentivando a los contribuyentes a implementar planificaciones elusivas, y generando el pago de impuestos por la venta de acciones de SQM, pese a que se acogió de manera artificiosa a un beneficio tributario .
El objetivo general de la investigación radica en formular una teoría general del régimen sancionatorio previsto en Chile para combatir las conductas elusivas, tomando como base sus fundamentos constitucionales y el conjunto del sistema legislativo en que él se inserta. La principal problemática que se abordará dice relación con la admisibilidad constitucional de establecer una sanción en los supuestos de elusión fiscal desde una perspectiva abstracta, esto es, si independientemente de la regulación que en un momento concreto tenga el ilícito en el ordenamiento jurídico chileno, la Constitución avala la tipificación de una sanción (administrativa o impuesta por un tribunal no penal) en supuestos de elusión fiscal. En este sentido, se contrastará el modelo chileno de lucha contra la elusión fiscal con el modelo sentado por los organismos internacionales (OCDE y CIAT) y con la legislación de aquellos países que han alcanzado un nivel de desarrollo más avanzado en esta materia.
Muy relacionado con lo anterior, se buscará: 1) determinar la naturaleza jurídica del régimen sancionatorio que sirve de base a este estudio; 2) precisar los puntos de contacto entre la figura sancionatoria que será objeto de investigación con otros modelos de distribución de competencias de sanción administrativa y delitos que contempla la legislación chilena; 3) dar a conocer el estado actual de la jurisprudencia en lo que se refiere a los estándares fijados para la actuación del SII en la elusión fiscal; 4) establecer si la falta de aplicación por parte de la Administración tributaria de las figuras del abuso y la simulación, con la consiguientemente inaplicabilidad de la sanción del artículo 100 bis, se explica debido a que la jurisprudencia de los tribunales de justicia ha avalado otras formas de luchar contra la elusión fiscal; 6) identificar otro tipo de medidas que se podrían implementar para asegurar el cumplimiento tributario, y 7) enjuiciar el sistema chileno de prevención y represión de las conductas elusivas; el particular, el régimen sancionatorio previsto en el artículo 100 bis del Código Tributario.
Se considera que es posible llevar a cabo una reconstrucción dogmática de la figura sancionatoria que contempla el artículo 100 bis del Código Tributario, que considere su naturaleza jurídica sui generis y el contexto –nacional e internacional– de lucha contra las conductas elusivas en que ella se inserta, pudiendo efectuarse una valoración crítica de la figura a que se refiere el proyecto, tomando como base no solo parámetros de constitucionalidad y de congruencia con el sistema legal, sino también de eficiencia y eficiencia. Asimismo, determinar un conjunto de garantías de jerarquía constitucional que han de rodear la aplicación de aquel instrumento sancionatorio en la praxis administrativa y jurisdiccional.
El estudio se centra en el Derecho tributario, por lo que la investigación ha de seguir el procedimiento dogmático. El proyecto presupone una fase de recopilación y selección del material normativo que servirá de base a su ejecución: fuentes normativas, bibliográficas doctrinarias y jurisprudenciales (judicial y administrativa). En atención a que existe una dimensión internacional, de manera sucinta, se examinará el estado de la doctrina que examina las normas generales antielusión, sin recurrir al método del Derecho comparado, sino contando con un insumo más que permita sentar las bases del modelo chileno de sanción en los supuestos de abuso de las formas jurídicas y simulación. Asimismo, se contrastará la sanción en hipótesis de sanción con otros modelos de derecho interno con los que presente puntos de conexión.
A partir del examen propuesto, se comprometen tres publicaciones en revistas indexadas, la presentación de los principales resultados de la investigación en dos seminarios de derecho tributario, sean nacionales o internacionales, y la realización de un seminario en materia de elusión tributaria, con la participación de un invitado internacional del mundo académico.